赠品适用 “三包”吗？

张小姐买了一台电视机，商家赠送了豆浆机和电风扇。当天，张小姐发现豆浆机不能使用，要求商家就赠品换货，商家表示赠品是白送的，不属于三包对象，所以不予换货。5天后，电视机发生问题，张小姐要求退货，商场表示退货的前提是赠品要原状一起退回，现在豆浆机不能使用，电风扇已拆封使用了，所以电视机只能更换或修理，不可退货。张小姐无奈只得更换了一台电视机。

赠品就不适用“三包”了吗？ 诚然，《消费者权益保护法》、《部分商品修理更换退货责任规定》、《家用视听商品修理更换退货责任规定》等“三包”的相关全国性规定，均未明确规定赠品执行“三包”。不过，部分地方性规定，例如，《辽宁省消费者权益保护规定》等，则明确规定了赠品适用“三包”。那么对于没有地方性规定地区的消费者，就得哑巴吃黄连吗？答案是否定的。首先，从买卖合同角度来看，消费者接受商家“买A赠B”的要约邀请，就买卖形成合意后，“买A赠B”作为合同的组成部分，对买卖双方发生法律效力，交付合格的赠品是商家的义务之一。如赠品存在质量问题，且该产品属于“三包”目录中的商品的，商家应当承担“三包”责任。其次，从赠与的角度来看，“买A赠B”中的赠与不同于一般的赠与，因为消费者获赠商业赠品的前提条件(所附义务) 是购买相应的商品，因此其属于《合同法》第191条规定的“附义务的赠与”。根据该条规定，“赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任”。因此，即使赠品不属于“三包”对象商品，但存在瑕疵的，商家(赠与人)应在商品售价范围内承担与出卖人相同的责任。而瑕疵担保责任正是出卖人责任之一，因此消费者依法可以合理选择要求商家承担修理、更换、重作、退货、减少价款等违约责任。

另一方面，本案中商家主张的“不退还赠品就不退货”对吗？答案并非绝对的。如前所述，“买A赠B”作为合同的组成部分，对买卖双方具有法律效力，因此在商品因质量问题需退货时，双方已履行的义务需要返回“原点”，对于卖方而言，需返还价款，而对于买方而言，其保有赠品的前提条件已不存在，因此原则上消费者应当返还赠品。但是，在赠品由于被使用或者消费而无法原样返还的情形，商家以此由不履行商品的“三包”责任显然违反相关法律法规， 实务中难以得到支持。此种情形，实务部门常见的做法是，视个案情况，经过调解双方难以就赠品返还或价格达成合意的情况下，要求消费者按照赠品的进价支付赠品价款、或折价；在部分退货时按比例折算赠品个数和相应价款等。

从消费者的角度而言，在购买附赠品的商品时，为避免在商品存在质量问题需要退货时，发生赠品返还的纠纷，建议在“三包”规定或双方约定的退货期内，暂且不要使用赠品。