员工吸烟，能否解雇？

看到标题，估计大致有两种反应：有烟瘾的员工觉得以吸烟为由解雇，过于严苛，纯属小题大作；而“二手烟”的受害者则希望答案是肯定的，如此一来可以阻止身边部分人不以为然的心态。

那么答案究竟如何呢？我们分情况讨论一下。

第一种情形，企业在规章制度中规定了员工在非吸烟区吸烟的，企业可以给与解雇处分。在过去，一些判决从吸烟行为没有造成严重损害或者负面影响的角度，否定相关规定的合理性（例如，(2015)沪一中民三(民)终字第441号）。后续，由于《公共场所卫生管理条例实施细则》等关于公众场所禁烟的部门规章和地方性法规（如《上海市公共场所控制吸烟条例》）陆续出台，司法机关整体上态度有明显转变，绝大多数法院支持企业解雇行为的正当性。

需要特别提醒的是，实务中，有两个问题需要注意：

其一，规章制度关于吸烟处罚规定的具体内容。举个例子，在(2018)京02民终2801号案件中，企业在员工手册中规定可直接解除劳动合同的情形包括，“在工作区域及禁烟区内吸烟或引火，造成公司损害的”。结果，因企业未能证明造成的损害，法院认定企业违法解除。

其二，对于消防无特殊要求的企业（例如，贸易公司）或者区域（例如，生产和仓库以外的普通工作区域），一次吸烟即予解雇，很有可能得不到法院支持。比较稳妥的做法是给予书面警告等程度的处分。

第二种情形，企业规章制度对于员工吸烟无规定。这种情形，若在非吸烟区吸烟造成一定后果的，或者企业根据《消防法》等要求，对有关生产区、仓库区划定了禁烟区（禁止明火区），员工在该等与区域内吸烟的，企业根据《员工手册》处罚的兜底条款给予解雇处分，得到法院支持的可能性还是较高的。

最后，一个比较有意思的问题是，吸电子烟是否属于可处罚的行为？一些法院明确持肯定态度。例如，在 (2019)京0108民初45869号案件中，法院指出，无论是电子烟还是传统卷烟，都与相关控制吸烟条例的立法精神和目的相悖。另外，从另一个角度考虑，虽然电子烟没有明火，但是吸烟过程中也会产生高温,如果周围环境属于高氧状态还是存在发生火灾的危险。因此，尽管存在争议，但从控烟的相关立法精神和目的，以及电子烟对消防的现实危害可能性来看，吸电子烟应该属于可处罚的行为。