如何区分经销合同与代销合同？

出于种种考虑，一些企业选择通过其他贸易公司销售自己的产品，双方会为此签订相关合同。实务中，相关合同的名称各不相同，或称“代销合同”，或称“经销合同”，而内容也是五花八门。那么，企业和相关贸易公司之间究竟应该订立哪一种合同，约定哪些内容呢？

我国《合同法》分则规定的有名合同并无所谓“经销合同”或“代销合同”。因此，根据《合同法》第124条，这类合同应当适用该法总则的规定，并可以参照分则或者其他法律最相类似的规定。

结合已生效法院判决，较为普遍的观点是：“经销”系指生产厂家选择一家（独家）或几家商业批发机构负责在指定区域内销售其商品，或者说，经销商购买厂家的产品后再将商品出售的一种商业模式。因此，生产商与经销商之间本质上属于买卖关系，可参照合同法分则中买卖合同的相关规定。而“代销”通常是指厂家委托一家（独家）或几家商业批发机构代为销售其产品，支付一定比例利润给商业批发机构的行为，双方当事人之间事实上形成了代理关系，可参照分则中的委托合同或行纪合同的相关规定。

明白了“经销”和“代销”的区别以及形成的不同法律关系后，就不难理解“经销合同”和“代销合同”的内容区分了：

第一，如无特别约定，经销合同的标的物从交付时起，其所有权归经销商（买方，下同）所有；而代销合同的标的物，在交付以后，其所有权仍属于生产商（卖方，下同），在标的物未被出售的情况下，卖方可以随时主张所有权。

第二，经销合同的标的物，除有特别约定外，经销商不可以随意要求退货，故其要对标的物是否会滞销承担较大风险；而代销合同的标的物，在销售不畅的情况下，代理商（买方，下同）可随时要求退货。

第三，经销合同中，标的物移交给买方后，便可自由支配，如高额定价或销价处理，生产商通常无权干涉；而代销合同中的标的物，一旦出现滞销，代理商可向生产商提出建议，甚或终止代销合同，做退货处理。

第四，经销合同中，经销商追求的是标的物的价格差利益，价款分为产品的单价和总金额两部分；而代销合同中，代理商追求的是代销活动中的劳务报酬，价款会包括产品单价、成交总金额和手续费比例等内容。

第五，经销合同约定的付款时间既可以在交货前，也可以在交货后，还可以分期付；而代销合同的付款时间原则上是在标的物售出之后。

综上，虽然“经销合同”和“代销合同”在合同中的很多约定，诸如单价、质量、交货时间及方式等方面有许多相同的地方，但它们本质上是两种不同性质的合同。作为合同当事方，务必要理清双方的本意，方可作出适当的约定。